法观专栏｜王斌晖大律师

日常生活中，我们总会与各式各样的商标不期而遇：有的创意无限，有的千奇百怪，有的引人入胜，有的使人议论纷纷，也有的平平无奇，只是淡淡然描述业务的性质或其货品的特征。其实，商标的挑选是一门深奥的学问，它不仅左右大众对这个品牌的第一印象及定位，更对这个品牌日后成名时的保障范围有着深远的影响。在本文中，笔者尝试跟大家探讨这议题，以及香港的有关注册商标条例。

选商标需避开这类致命伤

创立品牌时，名称的选择往往决定了长远发展成功的关键。试想开设一家“好好食茶餐厅”或“平靓正茶餐厅”（如有雷同，实属巧合），虽然亲民接地气，但从商标保护的角度来看，这类名字却暗藏颇大的致命伤。法律上，描述性质的词汇（例如卖水果取名“新鲜”）极难注册为具排他性（exclusive）的商标。因为大众一般只会将其视为形容商品特征，而非显示商品来源。商标注册处也不会轻易将描述性字眼批给单一商家专用，以免剥夺其他同行正常使用该类字眼的权利。即使勉强注册成功，日后若遇上他人使用相同或类似的字眼，也很难主张侵权，毕竟所有人都有权利使用日常词汇来形容自己的商品与服务（特殊例子除外）。因此，命名时避开纯描述性词汇，是确保品牌资产安全的关键一步。

选择品牌时，也应当避免选用地域名称。例如在铜锣湾开设时装店，如果店舖名称改为“香港时装店”或“铜锣湾时装店”，其保护范围极之有限。“香港”一词本身就很难被视作商标用途，地区名称也一样，总不能阻止其他人使用“香港”或“铜锣湾”来描述他们的业务地址，甚至作为名称的一部分吧。

当然，若真的希望用上比较富有描述性质的字眼作为商标时，也可以在其他方面着手，使本来形容色彩的字眼变得独特，容易令大众铭记。例如采用特别的字体设计、颜色配搭、或者在文字商标上加上独特的图案商标等，这些都可以增加商标的显著性。在日常生活中，有很多我们熟悉的商标也用上了这类方法，以增强他们商标的显著性，好像“麦当劳”的“M”字商标，“7-11”便利店的图案商标，以及百佳超级市场的图案文字商标，都是用上了独特的颜色配搭，增加商标本身的显著度，亦令大众对其商标有更深刻的印象。

选择注册商标时，我们可以选择将文字和图案的颜色一并注册。这样的注册有利有弊。指定颜色可以增强商标的独立显著性，也可以更清楚让其他人知道商标的保护范围。但不利之处在于如果他人改用了其他颜色，便可能借此避免侵权。因此个中取舍，是一门值得深思的学问。

抄袭他人商标难摆脱次货气息

笔者在处理知识产权案件的经验中，见过很多商标的纠纷，往往都是因为起始的时候对商标的保护掉以轻心，甚至选择商标也是过于草率。结果当业务蒸蒸日上，有其他人刻意模仿其商标的时候，进行法律诉讼往往遇上不少难关。其实在创业选择名称时，先去进行商标注册是一个很重要的步骤。除了保障日后商标不会被人盗用，也可以确保没有其他公司在同一行业内使用过类似或相同的商标，从而带来侵权的风险。

在世界各地都存在恶意抢注商标的行为。有些人恶意抢注是希望利用商标在市场上的知名度帮助其业务。由于真正商标拥有人没有注册商标，这些人便利用这个漏洞，从而欺骗大众牟利。亦有一些是专业抢注者，他们不是利用商标进行真正的业务，而是希望之后能用高价将商标卖回给真正的拥有人，待价而沽。这种行为在发展中国家比较常见，但即使在经济发达的地区也同样会发生。在英国和香港，也有很多案例印证这一点。

笔者处理过一些商标抢注的案件，心中常常有一疑问：与其抄袭他人商标，何不另辟蹊径，创建一个真正属于自己的原创品牌？ 利用他人的商誉去欺骗大众很有机会构成侵权行为，代价沉重。即使侥幸没有被起诉，长远而言，大众眼睛终究是雪亮的，真相会浮现，真伪会分明；这种模仿而来的商标，永远摆脱不了一股“次货”的气息。笔者虽然也曾见过一些刻意模仿知名商标而取得成功的例子，但即使其业务后来发展得多么风光，每当见到这些品牌，心中都不期然泛起一丝不敢苟同的感觉，因为该些商标的根源深处，始终渗透着挪用他人知识产权的味道。

作者王斌晖大律师是香港大律师公会执委会委员。

文章仅属作者意见，不代表香港01立场。

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